正当防卫

根（gēn）据我（wǒ）国刑法第（dì）二（èr）十条的规定，为了使（shǐ）国（guó）家、公共利益、本人或者他人的（de）人身、财产和其他（tā）权利免受正在进行的不法侵害，而（ér）采取的（de）制止不（bú）法侵害的行为，对不法侵害人（rén）造（zào）成损（sǔn）害的，属于正当防卫，不负刑事责任（rèn）。

它应该（gāi）符合五（wǔ）个条件：

一（yī）、正当防（fáng）卫所针对的，必须是（shì）不法侵（qīn）害；

二（èr）、必须是在不法侵（qīn）害（hài）正在（zài）进行的时候；

三、正（zhèng）当防卫所针对的（de）、必须是不法侵害（hài）人；

四（sì）、正当防卫不能超越一定（dìng）限度；

五、对不法侵（qīn）害行为人（rén），在采（cǎi）取的制止不法侵害（hài）的行为时，所造成损害的行为。

正当防卫误区

特别指出（chū）,大（dà）致有以下9种行为不属于正（zhèng）当（dāng）防卫（wèi）：

1、打架斗（dòu）殴中，任何（hé）一方对他人实（shí）施（shī）的暴力侵害行为。两人及多人打架斗（dòu）殴，一方先动手，后动手的一方实施的所谓反击（jī）他人侵害行为的行为，不属于正当防卫。

2、对假想中的不法侵害实施的所谓“正当防卫”行为。不法（fǎ）侵害必须（xū）是在客观上确实存在，而（ér）不（bú）是（shì）主观想（xiǎng）象（xiàng）的或者推测的。

3、对尚（shàng）未（wèi）开始不法（fǎ）侵害（hài）行（háng）为的（de）行为人实施的所谓“正当防卫”行为。

4、对自动停（tíng）止，或者已经实（shí）施终了的不法侵害的行为人实施的所谓“正当防卫”行为。

5、不是针对正在进行的（de）不法（fǎ）侵害者本人（rén），而是无关（guān）的第三者的所谓“正当防卫”行（háng）为。

6、 不（bú）法侵（qīn）害者已被制伏，或者已经丧失（shī）继续侵害（hài）能力时的所谓“正（zhèng）当防卫”行为。

7、 防卫挑拨式的所谓“正当防卫”行为（wéi）。即为了侵害对方，故意挑逗他人向自（zì）己进攻，然后借口正当防卫加害对方。

8、对合法行为采取的（de）所谓“正当防卫（wèi）”行（háng）为。公安人员（yuán）依法逮捕（bǔ）、拘留犯罪嫌疑（yí）人（rén）等（děng）合（hé）法行为，嫌疑人不得以任（rèn）何借口实行所谓的“正当防卫”。对紧急避险（xiǎn）行为（wéi）也不能实行正当（dāng）防卫。

9、起先是正当防卫（wèi），但后来（lái）明显（xiǎn）超过（guò）必要（yào）限度造（zào）成重大损害的行为。此种行为，法律称为“防（fáng）卫过当”，不属正当防卫的范畴（chóu）（出现刑法第二十条第三款规定的情况例外）。

特别防卫（wèi）

我国刑法第20条（tiáo）第3款（kuǎn）规定：“对（duì）正（zhèng）在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架（jià）以及其（qí）它严重危及人身安（ān）全的暴力犯罪（zuì），采取防卫行为，造（zào）成不法侵害人（rén）伤亡的，属于正当（dāng）防卫，不负刑事责任。”

根据这一规定，特（tè）别（bié）防卫权的（de）行使，必须具备（bèi）三个条件（jiàn）：

第一，客观（guān）上存（cún）在着严重危及人（rén）身安全的暴力犯罪（zuì），这是行使特别防卫权（quán）的（de）前提条件；

第二，严重的（de）暴（bào）力犯罪是正在进（jìn）行（háng）中的，这是行（háng）使无限（xiàn）防卫权的时间条件；

第（dì）三，防卫行为只能是针对不法侵害人本人实施的，这是行使（shǐ）无限防卫权的对象条件。

在符合（hé）上（shàng）述三个条件的情况下防卫人因防卫（wèi）行为至不（bú）法（fǎ）侵害人伤亡后（hòu）果的，即（jí）使造成重大损害的（de），仍（réng）为正（zhèng）当（dāng）防卫而（ér）不属于防卫过当，应受法律的保护而不负刑事责（zé）任。

这主要是因为行凶、杀人、抢劫（jié）、强奸（jiān）、绑架以及其它严重危（wēi）及（jí）人身安全的暴力犯罪，对社会及（jí）公民的危（wēi）害性非（fēi）常（cháng）严（yán）重，而且制止（zhǐ）这些犯（fàn）罪的难（nán）度非常大，新刑法特（tè）别如（rú）此规定，有（yǒu）利于鼓励公民同（tóng）那（nà）些极端犯罪分子作斗争，使（shǐ）广大公（gōng）民更有利于保（bǎo）护自己的合法权益。

互殴防（fáng）卫

互相（xiàng）斗殴，指双方或多方在主观上（shàng）均具（jù）有（yǒu）不法侵害的故意，客（kè）观上（shàng）均（jun1）实施（shī）了（le）不（bú）法侵害对方的行（háng）为。是互殴各方（fāng）均有对对方（fāng）加害的行为，根据《中华人民共和国刑（xíng）法》的相关规定，在互相斗殴的（de）过程中一般不存在正当防为的行为。

但如果一方停止或（huò）者被动停止了加害行为，而另一方转化成加害（hài）方时，则（zé）有可能存在正当防（fáng）卫行（háng）为。在司法实践（jiàn）中，互殴中不法侵害转化的情形有以下（xià）两种：

1、一方已经（jīng）停止斗殴，向（xiàng）另一方求（qiú）饶或者逃跑，而（ér）另一方仍（réng）紧追不舍，继（jì）续实施（shī）侵害的；

2、在一般性的（de）轻微斗殴中（zhōng），一方突然使用杀伤性很强的凶（xiōng）器，另一（yī）方生命受（shòu）到严重威（wēi）胁（xié）的。

挑拨（bō）防卫

防卫挑（tiāo）拨又叫挑拨防卫、防卫挑衅，不法防卫（wèi）行为的一（yī）种。这是指以挑拨寻衅等不正当手段，故意激怒（nù）对方，引诱对（duì）方对自己进行侵害，然后以（yǐ）“正当防卫”为借（jiè）口，实行加害的行为。

表面上，防（fáng）卫（wèi）挑拨具有防卫性，实质上是一（yī）种特殊形式的故意犯罪行为，故称之为防（fáng）卫挑（tiāo）拨或者挑拨防卫。与正当防卫相（xiàng）比，防（fáng）卫挑拨具有如下基本特征（zhēng）：

1、行为人主观上有加（jiā）害他人的犯罪意图。这是防卫挑拨与正当防卫相区别的根本特征。

2、客观上有挑逗他人的语言、行动（dòng）。防卫挑拨所反击的侵（qīn）害，是由防（fáng）卫挑（tiāo）拨行为人有意识的挑起的，没（méi）有（yǒu）防卫挑拨行为人的挑逗，不会有（yǒu）不法侵（qīn）害。这是防（fáng）卫挑拨最显著的特征。

3、行为人有预谋。由于防（fáng）卫挑拨需要借用“防卫”的形式，因而行为人往往是经过周（zhōu）密（mì）考虑、认真准备才付诸实施的。